Регулирование NFT

© KirillM / Фотобанк Фотодженика

В этом материале:

• Что такое NFT?
• Нужно ли правовое регулирование NFT?
• Первый законопроект об NFT в России
• Что об NFT думают эксперты?
• Зарубежный опыт регулирования NFT

На протяжении долгого времени одной из наиболее популярных для обсуждения тем является сфера NFT (невзаимозаменяемый токен). Стоит отметить, что аналитики рынка NFT отмечают, что широкая публика теряет интерес к данной сфере. Во втором квартале 2022 года наблюдается снижение прибыли от перепродажи невзаимозаменяемых токенов на 46%, при этом общий убыток увеличился на 23% – такие данные приводит портал NonFungible. В мае 2022 года аналитики отметили спад продаж на 92% в сравнении с пиком, который был в сентябре прошлого года.

Тем не менее государственные органы заинтересованы в возможности регулирования соответствующей технологии, а эксперты в сфере криптоактивов уверены, что правовое регламентирование NFT позволит решить многие проблемы, связанные с их оборотом. Однако не все понимают, что представляет собой данная технология и применимы ли к ней действующие правовые конструкции. В нашем материале разберемся с правовой составляющей NFT.

Что такое NFT?

Прежде чем сформулировать понятие NFT, следует объяснить принцип действия технологии, а также выделить его характерные черты.

МНЕНИЕ

Мария Самарцева, советник, глава практики защиты интеллектуальной собственности юридической фирмы «Рыбалкин, Горцунян, Дякин и Партнеры»:

«NFT представляет собой невзаимозаменяемый токен или, условно, строчку кода, цифровую запись, которая может быть (но необязательно) визуализирована в виде визуального или аудиовизуального цифрового файла. Такой файл, если имеется, может быть создан с объекта физического мира (грубо можно сравнить с фотографией картины или фотографией квартиры). То есть NFT может представлять собой просто строчку кода без какого-либо файла, строчку кода с визуальным файлом (картинкой, гифкой, текстом, фотографией, анимацией, чем угодно) или строчку кода с визуальным файлом, воспроизводящим объект физического мира».

С учетом того, что NFT может выполнять индивидуализирующую функцию не только цифровых объектов, но и объектов физического мира, реальных вещей, Мария Самарцева предлагает для NFT следующее определение:

NFT – это цифровая запись в децентрализованной сети на базе распределенных реестров, подтверждающая права на цифровой контент и позволяющая идентифицировать объекты, к которым она относится, включая объекты гражданских прав и прав интеллектуальной собственности.

Определение NFT часто связывают именно с произведением искусства или коллекционированием. В словарях можно встретить такое определение: NFT – уникальный цифровой сертификат, зарегистрированный в блокчейне, который используется для записи права собственности на актив. Мария Самарцева обратила внимание, что такими активами могут быть не только объекты прав интеллектуальной собственности, но и иные активы, не имеющие отношения к праву интеллектуальной собственности и творчеству в целом. Невзаимозаменяемый токен также обозначают как криптографические активы в блокчейне, которые отличаются друг от друга уникальными идентификационными кодами и метаданными – такое определение предоставляет портал NonFungible.

Сами изображения NFT не хранятся в блокчейне, так как изображения занимают слишком много места, объяснил юрист, эксперт в области правового регулирования криптовалют, партнер ЮК «Туров и партнеры» Денис Морозов. Изображения NFT хранятся на отдельных серверах, доступ к которым имеют создатели конкретного NFT, а в блокчейне хранится только ссылка на данное изображение. То есть при покупке токена NFT приобретается ссылка на сервер, где хранится оригинал NFT, но право распоряжаться и использовать само изображение к покупателю не переходит.

Нужно ли правовое регулирование NFT?

Большинство опрошенных ГАРАНТ.РУ экспертов сходятся во мнении, что на данный момент вопрос NFT законодательно не урегулирован. Эксперты АНО «Цифровая экономика» считают, что федеральные законы о цифровых финансовых активах также не предусматривают возможность регулирования обращения NFT (к таким законам относятся Федеральный закон от 31 июля 2020 г. № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и Федеральный закон от 2 августа 2019 г. № 259-ФЗ «О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Регулирование должно защищать приобретателей NFT от повторного выпуска аналогичных NFT, а также давать ответы на вопросы, как NFT соотносится с интеллектуальными правами и др.

Как объяснила Мария Самарцева, NFT технология, в первую очередь, сделала возможным подтверждение прав на цифровые объекты. Так, если раньше все картинки и файлы, распространяемые в сети Интернет, не имели информации об именах их создателей, времени создания, владельцах, истории перемещений и т. д., невозможно было подтвердить право собственности на них и претендовать на какие-либо меры по защите интеллектуальных прав. Сейчас автор или владелец NFT объекта может подтвердить свои авторские или исключительные права, рассчитывать на их защиту и на извлечение прибыли за счет их оборота. Самое главное, что NFT позволяют инвестировать в цифровые активы и защищать права на такие инвестиции, подчеркнула она. Прозрачность и определенность правового регулирования придаст еще больший толчок развитию рынка, согласилась с коллегой партнер ASB Consulting Group Татьяна Лукьянова. Правовое регулирование позволит участникам рынка более четко определять свой горизонт планирования, учитывать риски, осознавать рамки административного правоприменения, а также оценивать перспективы судебных споров, уверена она.

Правовое регулирование NFT необходимо, прежде всего, самому рынку цифровых активов, считает управляющий партнер GMT Legal Андрей Тугарин. Так, без должного правового регулирования не представляется возможным полностью легально выпускать различные типы NFT в России, предлагать их контрагентам и неограниченному кругу лиц (например, NFT как ценные бумаги). Поэтому точное и прозрачное правовое регулирование пойдет на пользу сфере NFT в России, уверен эксперт.

В области финансовых преступлений любая технология может быть использована преступниками в неблагонадежных целях – за рубежом уже возникали случаи кражи и мошенничества по отношению к NFT. Так, например, распространенным способом является продажа краденных NFT без разрешения и знания художника, который сделал оригинал – об этом рассказала руководитель направления права Объединенной Консалтинговой Группы Анастасия Смирнова. Приобретая NFT, некоторые пользователи рассчитывают, что все права на NFT, в том числе и право на использование результатов интеллектуальной деятельности, перейдут к ним, объяснил Денис Морозов. После покупки NFT владелец невзаимозаменяемого токена может реализовывать изображение, например, разместить его на своей рекламной продукции, напечатать на футболках и продавать их. Однако такие действия будут нарушать права создателей конкретного NFT, заметил эксперт.

Также NFT могут быть использованы для отмывания денег и уклонения от уплаты налогов, когда мошенники создают NFT, который потом продают сами себе, для того, чтобы доказать источник нелегального дохода, отметила Анастасия Смирнова. Для уклонения от налогов владелец счета с большими налоговыми обязательствами покупает NFT у неизвестного аккаунта, а затем перепродает третьему контрагенту по более низкой цене, чтобы получить убыток, который будет компенсировать налоговые обязательства, объяснила эксперт.

Урегулировать правовой статус NFT также необходимо для обеспечения формализации гражданско-правовых отношений, считает партнер юридической компании Emet law firm Эдуард Давыдов. Стоимость таких объектов может достигать нескольких миллионов долларов. Принятие законопроекта позволит правообладателю монетизировать итог своей творческой или интеллектуальной деятельности, например, передать права на интеллектуальную собственность по лицензионному или договору отчуждения, то есть продать, уверен эксперт. При передаче NFT другому владельцу можно использовать два вида договоров – лицензионный договор (передается право другому лицу использовать NFT по смыслу ст. 1235 ГК РФ) или договор на отчуждение исключительного права (ст. 1234 ГК РФ). В случае, если правообладатель станет жертвой мошенничества или столкнется с недобросовестной стороной сделки, то он сможет отстоять свои права в том числе в суде, резюмировал он.

Правовое регулирование NFT также позволит обеспечить наполняемость бюджета в виде налоговых отчислений, заметил Эдуард Давыдов. Если владелец NFT (то есть автор) остается анонимным, это вовсе не значит, что он освобождается от налогообложения. У любого физлица есть обязанность декларировать свои доходы с учетом положений НК РФ. Кроме того, криптосфера стремится к деанонимизации в целом, эта тенденция к общемировой финансовой открытости набирает обороты и рынок NFT не является исключением. Если автор получит с помощью результатов своей интеллектуальной или творческой деятельности значительное вознаграждение, это будет сложно утаить от фискальных органов, заметил он.

Большое количество государственных органов задействованы в обсуждении регулирования NFT. К ним относятся Минэкономразвития России, Минцифры России, Банк России (совместно с Росфинмониторингом). Планируется, что до конца 2024 года будет выработана правовая определенность в вопросах, связанных с NFT, совместно профильными ведомствами и всеми заинтересованными участниками рынка – об этом ГАРАНТ.РУ сообщили в пресс-центре АНО «Цифровая экономика». На рабочей группе по нормативному регулированию при АНО «Цифровая экономика» достигнута договоренность продолжить обсуждение дополнения паспорта федерального проекта «Нормативное регулирование цифровой среды» мероприятием по разработке соответствующего регулирования. Состав рабочих групп зависит от тематики, в частности, в рабочей группе по нормативному регулированию принимают участие вышеперечисленные органы, а также ФАС, Роспотребнадзор и представители ведущих цифровых компаний.

Первый законопроект об NFT в России

Впервые предпринимается попытка введения в законодательство понятия «NFT-токен» в Законопроекте № 126586-8 «О внесении изменений в статью 1225 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – законопроект)1. Он определяет невзаимозаменяемый токен уникального цифрового актива (изображений, видео или другого цифрового контента или актива) в виде невзаимозаменяемых данных, хранящихся в системе распределенного реестра (системе блокчейн).

Законопроект также предлагает включить в перечень результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации невзаимозаменяемый токен. Для этих целей предлагается дополнить ст. 1225 ГК РФ, регламентирующую соответствующий закрытый перечень. Напомним, что к РИД и средствам индивидуализации относятся, например, произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ, базы данных, изобретения, полезные модели. По мнению законодателя, NFT-токены нельзя отнести к цифровой валюте, так как они представляют собой цифровой сертификат на право собственности. По этой логике они представляют собой результат интеллектуальной деятельности человека, поэтому являются объектами интеллектуальной собственности.

Авторы законопроекта предполагают, что поправки в ГК РФ позволят обеспечить защиту правообладателей NFT-токенов, которые в настоящий момент сталкиваются с рядом проблем, например, мошенничеством, нарушением исключительных прав, взломом криптокошельков.

Регулирование NFT: что думают эксперты?

Понятие, предлагаемое законопроектом, достаточно широкое для трактовки, но, тем не менее содержит ключевые уникальные черты, характеризующие NFT, считает Эдуард Давыдов. Не все эксперты согласны с соответствующим мнением – Татьяна Лукьянова считает, что к предложенной формулировке сразу же возникает ряд вопросов.

Как объяснила эксперт, цифровой актив, идентифицируемый токеном, совсем необязательно должен быть уникальным. По воле правообладателя он может одновременно существовать в нескольких экземплярах и использоваться в разном качестве. В качестве примера эксперт приводит следующую ситуацию: автор может выставить свое произведение на NFT-биржу и использовать это же произведение в качестве исполнения по лицензионному договору.

Еще один спорный вопрос – актив, идентифицируемый токеном, по мнению законодателя в обязательном порядке должен быть цифровым. Как объяснила Татьяна Лукьянова, на практике встречаются другие случаи: например, в прошлом месяце на одном из международных маркетплейсов было выложено объявление о продаже нью-йоркского офисного здания в виде NFT. Приобретение такого токена оценивалось в 15.000 единиц криптовалюты Ethereum (около 25 млн долларов США) и предоставляло лицу исключительное право на приобретение данного здания.

В заключении правового управления Госдумы также отметили, что законопроект имеет ряд недостатков. Так, было указано, что в законодательстве не определен правовой режим NFT-токенов. Законодательное регламентирование соответствующего термина не является достаточной для предоставления NFT-токенам правовой защитой. По мнению начальника правового управления Госдумы Романа Колачева, для реализации предлагаемого изменения требуется регламентация ряда вопросов – например, срок действия исключительного права, основание и порядок возникновения права, его продления, передачи, прекращения. Более того, он обращает внимание на то, что в законодательстве в целом отсутствует регламентация терминов, которые являются составляющими понятия «NFT-токен»: цифровой контент, цифровой актив, блокчейн, невзаимозаменяемые данные. Таким образом, в соответствии с позицией правового управления предлагаемое изменение содержит неопределенность в правовом регулирование, а его реализация приведет к проблемам в правоприменительной практике.

В предложенном законопроекте подходе к регулированию NFT не хватает понимания самой технологии NFT и блокчейна, считает Андрей Тугарин. Только разобравшись с функционалом NFT и поняв, какие технологии стоят за данным инструментом, можно его должным образом урегулировать, уверен он. Также не хватает более базового законодательства, которое регулировало бы эту технологию, давало ей определенный правовой статус и определяло возникновение прав и обязанностей.

МНЕНИЕ

Тугарин Андрей, управляющий партнер GMT Legal:

«Понимание функционала NFT и основа его правового регулирования есть в «Руководстве FATF в отношении виртуальных активов и поставщиков услуг виртуальных активов» (далее — Руководство). Так, Руководство расширяет определение виртуальных активов на NFT в определенных случаях: NFT, которые используются как предметы коллекционирования, а не как платежные или инвестиционные инструменты, не считаются виртуальными активами (п. 53 Руководства). При этом, как отмечает FATF, важно учитывать природу NFT и ее функцию на практике, а не используемую терминологию или маркетинговые термины. Поэтому NFT могут подпадать под определение виртуальных активов, если они используются или должны использоваться в платежных или инвестиционных целях. А если NFT подпадает под определение виртуальных активов, то все положения Руководства в отношении верификации клиентов, AML/FT комплаенса и др. будут применяться к компаниям, которые осуществляют оборот NFT».

Предложенное в законопроекте ограничение инструмента NFT потенциально выводит из-под сферы регулирования закона все нецифровые NFT-проекты, считает Татьяна Лукьянава. С коллегой согласен Андрей Тугарин: признание NFT объектом авторского права серьезно ограничит определение NFT, так как останутся неурегулированными другие его функции. Эксперт считает, что определение NFT стоит закрепить прежде всего как форму передачи определенных прав и обязанностей. Затем в каждой сфере, где может применяться NFT, регламентировать возможность использования NFT, выделить его признаки и требования к выпуску и обороту таких NFT в зависимости от их функционала.

Для более тщательного регулирования рынка NFT поправки следует внести не только в ГК РФ, но и в Закон «О цифровых финансовых активах» и в федеральный проект «Нормативное регулирование цифровой среды», уверена Анастасия Смирнова. Соответствующий подход был предложен Минэкономразвития России. Проблемой при регулировании NFT является попытка законодателя регулировать криптовалюты, токены безопасности и NFT одинаковым образом, которые по существу во многом различаются, считает эксперт. Криптовалюты используются как электронные деньги, либо как акции, в которые можно инвестировать. NFT можно копировать, но также как и картина любого художника, цена остается неизменной.

В обсуждении Минцифры России предлагает более вдумчивый и более рациональный подход к NFT, нежели представленный в законопроекте, считает Андрей Тугарин. Так, обсуждается регулирование NFT в различных сферах, а не только одного его вида функционала в виде цифрового искусства. По мнению эксперта, это кажется более верным решением, поскольку ранее внесенный законопроект ограничивает развитие NFT, предлагая ввести правовое регулирование только в отношении одной из функций NFT. Это сильно сузит функционал NFT и не решит проблемы отрасли.

Опыт регулирования NFT в зарубежных странах

Уже довольно много государств смогли внедрить в свои процессы блокчейн технологии, в том числе, основанные на NFT, рассказала Мария Самарцева. Использование блокчейна в госсекторе позволяет упростить трудоемкие процессы и сократить расходы на документооборот, кроме того, способствует более безопасному хранению данных и минимизации рисков различных нарушений, таких как кражи баз данных, кражи конфиденциальной информации, мошенничество с документами и прочее, объяснила эксперт.

МНЕНИЕ

Мария Самарцева, советник, глава практики защиты интеллектуальной собственности юридической фирмы «Рыбалкин, Горцунян, Дякин и Партнеры»:

«Технологии NFT уже используются за рубежом в различных сферах жизнедеятельности государства для трансформации существующих процессов, например:

• в финансовой сфере – для обеспечения сверки расчетов (быстрое прохождение и проверка достоверности информации, безопасность определения корректного получателя, оптимизация издержек, легкость отслеживания транзакций и прочее) в организации социальных выплат и выплат грантов;
• в сфере недвижимости – для регистрации ипотечных договоров, сделок с недвижимостью, прав на недвижимость;
• в области обмена защищенными данными между государственными органами и обработки транзакций – между учреждениями и юридическими лицами, для выявления нарушений и преступлений;
• для решения других вопросов – тестирования записей, трекинга данных, идентификации участников различных сделок, предоставления услуг населению и прочее».

Примечательно, но в зарубежных странах практически отсутствует правовое регулирование сферы NFT. На данный момент не существует правового определения NFT, что усложняет мировую практику его регулирования, отметила Анастасия Смирнова.

Так, например, в Великобритании NFT напрямую не урегулированы. Они считаются видом криптоактива и разделяются на 3 вида: токен безопасности, «токен электронных денег» и нерегулируемый токен (это токены, которые не подпадают под определение электронных денег и не предоставляют такие права и обязанности, какие предоставляют токены безопасности), рассказала Анастасия Смирнова. Если NFT является токеном безопасности, тогда применимо регулирование соответствующих отношений как инвестиционных. Если NFT является по сути электронными деньгами, тогда будет применяться регулирование для электронных денег. Если NFT подпадают под вышеупомянутые виды токенов, они будут объектом отмывания денег и для их покупки будет обязателен мониторинг покупателей. Однако, поскольку NFT в большинстве случаев не могут считаться токенами безопасности или токенами электронных денег, они не будут регулироваться законодательством. Исходя из этого, понятно, что NFT нуждается в особом регулировании, резюмировала она.

Интересным является опыт США, где в отношении NFT нет отдельного закона, но регулирующие органы уже представили свои инструкции касательно данного актива, рассказал Андрей Тугарин. Так, например, в США доходы от продажи NFT являются налогооблагаемыми (в России тоже, но прямых разъяснений о налогообложении NFT нет), а если NFT будет соответствовать признакам инвестиционного контракта, то его признают ценной бумагой, а эмитент таких NFT попадет под правовое регулирование рынка ценных бумаг. То есть в данной сфере в США существуют достаточно определенные и понятные правила, и эмитенты NFT, а также иные участники NFT рынка лучше понимают свои права, обязанности и возможную ответственность за нарушение законодательства, резюмировал эксперт.

_____________________________

1 Ознакомиться с текстом Законопроекта № 126586-8 «О внесении изменений в статью 1225 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» и материалами к нему можно на официальном сайте Госдумы.

Источник